Domstols Målregister

Målet gäller: Registrering av varumärke i form av utstyrsel för choklad och chokladprodukter innehållande kex och rån.

Ink datum: 2004-12-23

Reg datum: -

Överklagat: -

PRV:s nummer: 99-08564

PRV beslutsdag: 2004-10-19

Överklagat till Högsta förvaltningsdomstolen

Mål nr: -

Beslut: -

Klass: 30

Juridiska sökord: Särskiljningsförmåga; Användning; Telle-quelle;

Tekniska sökord: -

Lagrum: 13 § varumärkeslagen (1960:644)

Måltyp: varumärke

Utgång: bifall2

Beslutskategori: intressant

Klagande

Klagandetyp: sökande

Namn: Société des Produits Nestlé S.A.

Ombud: Zacco Sweden AB

Fler Klagande: -

Motpart

Namn: -

Ombud: -

Fler Motparter: -

Referat: Den sökta utstyrseln i form av en chokladkaka har i sig ansetts sakna för registrering erforderlig särskiljningsförmåga. Den bristande särskiljningsförmågan har inte ansetts avhjälpt genom användning. Eftersom utstyrseln inte helt ansågs vara i avsaknad av särskiljningsförmåga godtogs en registrering telle-quelle.

Referat fortsättning : -

Text: DOMSLUT

Patentbesvärsrätten undanröjer det överklagade beslutet och visar ansökningen åter till Patentverket för fortsatt handläggning.

YRKANDE M.M.

Société des Produits Nestlé S.A. (Néstlé) har i Patentbesvärsrätten vidhållit sin ansökan men begränsat varuförteckningen till att avse chokladkakor, särskilt chokladkakor med kex i klass 30.

Bolaget har till grund för sin talan här hållit fast vid att den utstyrsel som ansökan avser i sig har för registrering erforderlig särskiljningsförmåga för chokladkakor. I andra hand har Néstlé åberopat att utstyrseln genom användning har förvärvat sådan särskiljningsförmåga. Och i sista hand har bolaget gjort gällande att utstyrseln i allt fall är registrerbar telle-quelle.

Till utveckling av sin talan i Patentbesvärsrätten har bolaget anfört i huvudsak följande.

Den sökta utstyrseln kan liknas vid tackjärn fastsatta på en bottenplatta. Utformningen är inte vanligt förekommande på marknaden och betingas inte av någon teknisk funktion. Även om utformningen skulle kunna ses som banal så är utformningen varken självklar eller så enkel att denna inte skulle vara distinktiv för de sökta varorna. Det finns inte heller något behov för andra näringsidkare att utforma sina varor enligt ansökningen.

Varor med den sökta utstyrseln började att säljas år 1996 under varumärket KitKat. Omsättningen i Sverige uppgick under åren 2002-2004 till ca 12,3 miljoner kr, 15,3 miljoner kr respektive 14,7 miljoner kr. Marknadsföringskostnaderna för den sökta utstyrseln samt viss andel andra produkter som marknadsförs tillsammans med denna uppgick under samma tid till ca 5,6 miljoner kr, 2,9 miljoner kr respektive 3,5 miljoner kr. Marknadsandelen för varor med den sökta utstyrseln uppgick år 2004 till 1,5 procent och 2005 till 1,1 procent.

Kännedomen om den sökta utstyrseln måste anses så utbredd att den är att anse som inarbetad. Detta förhållande styrks också av den marknadsundersökning som utförts av Mistat AB i februari 2005 och där hela 68 procent av de tillfrågade spontant eller med viss hjälp kunnat identifiera bilden av den sökta utstyrseln som föreställande en chokladkaka av märket Kit-Kat.

Den sökta utstyrseln är registrerad i Schweiz, Tyskland, Frankrike, Kanada och Libanon.

-----

Néstlé har i Patentbesvärsrätten åberopat en marknadsundersökning utförd av Mistat AB, en statistiklista upprättad av ACNielsen AB samt Livsmedelsverkets kodningslista.

DOMSKÄL

Chokladkakor av det slag som det sökta märket avser tillhandahålls ofta, liksom andra konfektyrvaror, i mycket varierande och fantasifull utformning. En förutsättning för att en varuutstyrsel av detta slag skall anses ha ursprunglig särskiljningsförmåga är att den i betydande mån avviker från vad som är vanligt, jfr domstolens avgörande i mål 01-450 (förpackningsutstyrsel i form av en flaska).

Néstlés varuutstyrsel kan visserligen inte helt och hållet anses sakna ursprunglig särskiljningsförmåga för sådana chokladkakor som bolagets ansökan avser. Rätten delar dock Patentverkets bedömning att Néstlés utstyrsel inte i sig har för registrering erforderlig särskiljningsförmåga för varor av detta slag.

Av utredningen framgår att chokladkakor med den sökta utstyrseln sålts i Sverige under relativt lång tid och i tämligen stor omfattning. De uppgifter som sökanden lämnat därom och i övrigt i fråga om omsättningens storlek och nedlagda kostnader på marknadsföring m.m. kan emellertid inte läggas till grund för någon säker slutsats om i vilken omfattning den köpande allmänheten på grund av marknadsföringen kommit att uppfatta utstyrseln som ett kännetecken för sökandens chokladkakor.

Enligt den åberopade marknadsundersökningen, utförd av Mistat AB i februari 2005, förknippade utan att varumärket Kit-Kat nämndes, 47 procent av de tillfrågade bilden av den sökta utstyrseln med varumärket Kit-Kat. Frågan är emellertid om undersökningen kan anses uppfylla de krav som i detta sammanhang måste ställas på en kännedomsundersökning.

Undersökningen är en s.k. “på-stan”-undersökning företagen i sex svenska städer: Stockholm, Malmö, Göteborg, Luleå, Eksjö och Linköping. Det framgår inte närmare hur undersökningen har utförts. Vanligen torde dock en undersökning av detta slag tillgå så, att den som ställer frågorna placerar sig på ett visst ställe och där fångar upp respondenterna.

Redan det förhållandet att undersökningen är begränsad till ett mindre antal städer gör att undersökningen inte kan bli representativ för omsättningskretsen i hela Sverige. Till detta kommer att urvalet begränsas ytterligare genom det sätt på vilket en undersökning av detta slag normalt utförs, i det att endast personer som befinner sig på en viss plats i dessa städer kan omfattas av undersökningen.

Vid denna bedömning kan inte heller den åberopade marknadsundersökningen läggas till grund för slutsatsen att den sökta utstyrseln kommit att uppfattas som ett kännetecken.

Med hänsyn till att utstyrseln inte helt och hållet saknar särskiljningsförmåga och till att ett varumärkesrättsligt skydd på grund av registrering inte skulle leda till ett produktmonopol får det dock anses finnas förutsättningar för registrering telle-quelle, jfr Patentbesvärsrätten avgörande i mål 00-042 (utstyrsel i form av en glasburk).

Per Carlson Jeanette Bäckvall Ulf Hallin

Referent

Enhälligt

ANVISNING FÖR ÖVERKLAGANDE, se bilaga 2 (Formulär B)

ak Visa mer Visa mindre