Domstols Målregister

Målet gäller: Upphävande av varumärkesregistreringen 325.499 KEXCHOKLAD.

Ink datum: 1999-01-19

Reg datum: -

Överklagat: 2000-05-11

PRV:s nummer: 325.499

PRV beslutsdag: 1998-11-13

Överklagat till Högsta förvaltningsdomstolen

Mål nr: -

Beslut: Ej prövningstillstånd

Klass: -

Juridiska sökord: Särskiljningsförmåga; Deskriptivitet; Användning

Tekniska sökord: -

Lagrum: 13 § varumärkeslagen (1960:644)

Måltyp: varumärke

Utgång: avslag

Beslutskategori: vägledande

Klagande

Klagandetyp: sökande

Namn: Cloetta AB

Ombud: Emmark G & C Emilson HB

Fler Klagande: -

Motpart

Namn: Inv. I Göteborgs Kex AB

Ombud: Albihns Patentbyrå Göteborg AB

Fler Motparter: inv. II Kraft Freia Marabou AB, Ombud: Stockholms Patentbyrå, AB

Referat: Ordet KEXCHOKLAD har ansetts beskaffenhetsangivande för en produkt bestående av choklad med frasrån och mellanfyllning och därmed i sig sakna för varumärkesregistrering erforderlig särskiljningsförmåga. Trots att en sådan chokladprodukt marknadsförts av märkeshavaren under lång tid och i betydande omfattning har utredningen inte ansetts ge stöd för att märkesordet KEXCHOKLAD för den köpande allmänheten enbart framstår som ett varukännetecken under vilken denne tillhandahåller en vara av det aktuella slaget. Eftersom det inte klarlagts att beteckningen skulle ha förlorat sin primärt beskaffenhetsangivande innebörd har den ansetts böra hållas fri även för andra näringsidkares användning. Ordet KEXCHOKLAD är bildat enligt sedvanliga normer för bildning

Referat fortsättning : av ord på det svenska språket. Sammansättningen av de båda generiska orden kex och choklad har ansetts beskaffenhetsangivande för en sådan produkt som registreringen avser, choklad med frasrån och mellanfyllning. Märkesordet har därför i sig ansetts sakna för reg. erforderlig särskiljningsförmåga. Av utredningen i målet framgår att Cloettas chokladprodukt har marknadsförts under beteckningen KEXCHOKLAD i förening med bolagets "housemark" Cloetta under lång tid och i betydande omfattning. PBR har emellertid vid en samlad bedömning funnit att utredningen inte ger stöd för att märkesordet KEXCHOKLAD för den köpande allmänheten enbart framstår som ett varukännetecken under vilket Cloetta AB:s vara tillhandahålls. Det har inte ansetts klarlagts att beteckningen skulle ha förlorat sin primärt beskaffenhetsangivande karaktär. Den har därför ansetts böra hållas fri även för andra näringsidkare.

Text: DOMSLUT

Patentbesvärsrätten bifaller inte överklagandet.

YRKANDEN M.M.

Cloetta AB har i Patentbesvärsrätten vidhållit registreringen.

Göteborgs Kex AB och Kraft Freia Marabou AB har bestritt ändringsyrkandet. Båda invändarna har som ny grund anfört att rättighetshavarens märke enligt 14 § första stycket 6) varumärkeslagen är förväxlingsbart med det år 1945 registrerade märket 60 194 CORALLI TAFFEL KEXCHOKLAD i figur omfattande klass 30.

DOMSKÄL

Cloetta AB har till stöd för sin talan anfört bl.a följande. Den produkt som säljs under varumärket KEXCHOKLAD består av frasrån med mellanfyllning överdraget med choklad. Produkten skapades av bolaget år 1938 och har sedan dess haft samma innehåll och marknadsförts under det för produkten särskilt tillskapade varumärket KEXCHOKLAD. Det finns inget vedertaget ord "kexchoklad" och därmed inget frihållningsbehov för detta. Varumärket KEXCHOKLAD är notoriskt känt och ett väl ansett varumärke. Det kan således ej ha degenererat. Under 1997 såldes 2 800 ton av produkten under varumärket KEXCHOKLAD. Den totala försäljningen i konsumentledet fram t.o.m. 1996 uppgår till 3 275 miljoner kr. Vid en år 1995 företagen konsumentundersökning bland konsumenter mellan 15 och 70 år som någon gång äter konfektyr var kännedomen om märket hela 96,5 %. Vid en undersökning utförd av Infratest Burke AB under 1997 kunde 85 % av de personer som svarat enbart Kexchoklad på frågan vilka märken på choklad och chokladbitar man kände till, ange att det märke eller den tillverkare man avsåg var Cloetta. För att visa kännedomen om märket har Cloetta AB åberopat intyg daterade 1996 och 1997 från grossistfirmorna Dagab AB, ICA Handlarnas AB och KIAB-Grossisterna AB samt intyg daterade år 1988 från bl.a. AB Svenska Pressbyrån, Åhléns AB samt Kooperativa Förbundet. Bolaget har slutligen åberopat en skrift från Infratest Burke AB angående 1997 års undersökning.

Göteborgs Kex AB har till stöd för sin talan bl. a. anfört. Cloetta AB:s produkt är ett kex med chokladöverdrag. Således är ordet kexchoklad beskrivande för produkten. Det varken vitsordas eller bestrids att ordet kexchoklad skapades av Cloetta AB. Detta är dock mindre intressant eftersom ordet kexchoklad idag används som generisk benämning. Det finns inte något annat ord för den typ av produkt som av allmänheten, konkurrenter och branschorganisationer inom konfektyrindustrin benämns kexchoklad. Detta styrks av ingivet intyg av marknadsdirektören Anders Lundblad på United Biscuits Nordia A/S. Den sammanslutning inom konfektyrindustrin som utger branschstatistik, Chokofa, benämner en egen produktgrupp, oavsett ursprung, kexchoklad. De av Cloetta AB åberopade intygen från 1988 äger inget bevisvärde idag. I en stadfäst förlikning år 1990 medgav Cloetta AB att Göteborgs Kex skulle få använda ordet kexchoklad tillsammans med Göteborgs Kex logotype eftersom man inte lyckats visa att ordet kexchoklad var inarbetat utan enbart förpackningen till produkten. Konkurrenter som Kraft Freia Marabou AB och Mc Vitie´s använder ordet kexchoklad som en generisk benämning. Även Cloetta AB använder kexchoklad generiskt på baksidan av sin förpackning när man anger "samma goda kexchoklad i ny förpackning".

Kraft Freia Marabou AB har till stöd för sin talan bl.a. anfört. Begreppet kexchoklad är bildat enligt gängse normer för ordbildning och måste anses vara den på marknaden gängse produktbenämningen. Någon annan benämning på produktgruppen har heller inte presenterats i målet.

Patentbesvärsrätten gör följande bedömning.

Enligt 13 § första stycket varumärkeslagen får ett varumärke registreras endast om det har särskiljningsförmåga. I bestämmelsens andra punkt anges bl.a. att ett märke som uteslutande eller med endast mindre ändring eller tillägg anger varans art eller beskaffenhet inte i och för sig skall anses ha särskiljningsförmåga. Vid bedömningen om ett märke har särskiljningsförmåga skall hänsyn tas till alla omständigheter och särskilt till den omfattning och den tid märket varit i bruk.

Ordet KEXCHOKLAD i Cloetta AB:s märke är bildat enligt sedvanliga normer för bildning av ord på det svenska språket. Sammansättningen av de båda var för sig generiska orden kex och choklad framstår också som en träffande definition på en chokladprodukt av det slag som registreringen avser, d.v.s. en choklad med frasrån och mellanfyllning. Det kan härtill anmärkas att ordet kexchoklad förekommer som ett uppslagsord i den senaste upplagan av Svenska Akademiens ordlista. Märkesordet får således i sig anses vara direkt beskaffenhetsangivande för en sådan produkt och saknar därmed primärt för varumärkesregistrering erforderlig särskiljningsförmåga.

Av de uppgifter som Cloetta AB lämnat har framgått att bolagets chokladprodukt marknadsförts med beteckningen KEXCHOKLAD i förening med bolagets "housemark" Cloetta under mycket lång tid och i betydande omfattning. Det finns inte heller anledning att ifrågasätta att bolagets produkt länge varit marknadsledande framför de liknande produkter som några konkurrerande tillverkare – bl.a. de båda invändarna i målet – sålt med användande av samma beteckning.

De av Cloetta AB åberopade intygen från ett antal större grossistföretag ger stöd för att beteckningen KEXCHOKLAD inom distributionsledet genom användning kan ha kommit att uppfattas som ett för bolaget inarbetat kännetecken för den ifrågavarande chokladprodukten. Den aktuella varan är emellertid en utpräglad konsumentprodukt. Det är därför för bedömningen i målet främst av betydelse vilka slutsatser som kan dras av utredningen vad gäller allmänhetens uppfattning om beteckningens innebörd och karaktär. I det avseendet uttalas visserligen – med något undantag – i de ovan berörda intygen att beteckningen blivit synnerligen väl inarbetad och att den skulle ha blivit allmänt känd som ett varumärke för Cloetta AB. Vad intygsgivarna haft för underlag för uttalandena om konsumenternas uppfattning i frågan framgår dock inte i något fall av intygen. Dessa kan därför i det nu berörda hänseendet inte tillmätas något egentligt bevisvärde. Detta gäller i än högre grad den av Cloetta AB åberopade skrivelsen från Infratest Burke AB angående den 1997 gjorda undersökningen. Av den handlingen framgår nämligen inte någon som helst uppgift som gör det möjligt att bedöma hur undersökningen genomförts eller huruvida den överhuvud taget varit representativ för den köpande allmänheten. Det enda resultat som redovisas och som bolaget åberopat i målet avser dessutom utfallet på en urvalsfråga utan att någon redovisning görs för interjuvgruppens eller det eventuella bortfallets storlek.

Patentbesvärsrätten finner vid en samlad bedömning att utredningen i målet inte ger stöd för att märkesordet KEXCHOKLAD kommit att för den köpande allmänheten framstå enbart som ett varukännetecken under vilket Cloetta AB:s vara tillhandahålls. Det är således inte klarlagt i målet att beteckningen skulle ha förlorat sin för den aktuella varutypen primärt beskaffenhetsangivande innebörd. Den bör därför hållas fri även för annan näringsidkares användning. Av det anförda följer att registreringshinder föreligger enligt 13 § första stycket varumärkeslagen. Överklagandet kan därför inte kan bifallas.

Vid denna bedömning har Patentbesvärsrätten inte anledning pröva huruvida förekomsten av det av invändarna åberopade varumärket 60 194 CORALLI TAFFEL KEXCHOKLAD i figur, registrerat med s.k. ordskydd för orden CORALLI TAFFEL, på grund av förväxlingsbarhet kunnat utgöra registeringshinder i målet.

Alf Linder Jeanette Bäckvall Roland Halvorsen

Referent

Enhälligt

ANVISNING FÖR ÖVERKLAGANDE, se bilaga 2 (Formulär B)

ak Visa mer Visa mindre